Maring-Assuradeuren

[Vivianne]

Hoi!

Heb een vraag met betrekking tot het onverbindend verklaren van bepalingen.
Volgens het juridisch woordenboek is onverbindendverklaring: het door de (straf)rechter ontnemen van de verbindende kracht aan een algemene regeling die onverenigbaar is met een wet in formele zin of met een (andere) hogere regeling.

Nu vraag ik me af of er in het Arrest Maring-Assuradeuren sprake is van een onverbindendverklaring door de HR. Immers, het gewoonterecht wordt hier 'hoger' geacht dan het verouderde geschreven recht. Maring had zijn huis verzekerd tegen de herbouwwaarde. Volgens het geschreven recht mag dit niet, maar het is zo normaal geworden, dat het gewoonterecht hier boven het geschreven recht staat. Maar is hier nu sprake van een onverbindendverklaring door de HR?

[bona fides]

Ik zou eerder spreken van voorrang van het gewoonterecht boven het geschreven recht.

Er is een verschil tussen het uitvoeren van een concrete toets en een abstracte toets. Bij een concrete toets kijk je of een bepaling in een concreet geval niet kan worden toepast wegens onverenigbaarheid met een hogere regeling. Bij een abstracte toets kijk je of de bepaling als zodanig (ipv een concrete toepassing) in strijd is met hogere regeling. Wanneer abstract wordt getoets ligt onverbindend verklaren in de rede.

Voorbeeld: art 94 Gw zegt dat een formele wet wijkt voor een verdragsbepaling wanneer de toepassing van de formele wet (in een concreet geval) niet in overeenstemming is met de verdragsbepaling. Art 94 Gw schrijft dus een concrete toets voor, de formele wet wordt dus niet onverbindend verklaard.

Ik ken het arrest Maring-Assuradeuren arrest niet, maar ik vermoed dat het daar ook meer de richting van een concrete toets op gaat... Maar ook als de HR in dat arrest een abstracte toets zou uitvoeren, kan de rechter een formele wet m.i. nog steeds niet onverbindend verklaren (min of meer vanwege art 120 Gw, maar eigenlijk nog om "hogere" Trias Politica redenen dan dat).
_________________
Hanc marginis exiguitas non caperet.

[tikSimone]

Ik denk dat je er wat aan moet toevoegen: "in dit concrete geval".
Dus: (...) het door de (straf)rechter ontnemen van de verbindende kracht aan een algemene regeling in dit concrete geval". De rechter kan de wet in het algemeen niet buiten toepassing verklaren, maar wel zeggen: die regeling is in dit geval niet van toepassing, die laten we buiten deze casus.
_________________
Nait soez'n, moar doun!

[bona fides]